近日，深圳市迅雷网络技术有限公司（“迅雷公司”）诉北京卓易讯畅科技有限公司（“卓易公司”）侵害信息网络传播权纠纷一案二审判决书发布。此案主要涉及“避风港”原则下信息网络传播行为的注意义务限度和定向链接的判定问题。
我国《信息网络传播权保护条例》第二十条至第二十三条规定了对网络服务提供者的免责条件，该系列免责条件简称为“避风港”规则。其中，第二十三条规定，“网络服务提供者为服务对象提供搜索或者链接服务，在接到权利人的通知后，根据本条例规定断开与侵权的作品、表演、录音录像制品的链接的，不承担赔偿责任；但是，明知或者应知所链接的作品、表演、录音录像制品侵权的，应当承担共同侵权责任。”
裁判要旨“避风港”原则的适用应立足于过错的归责原则，合理的平衡权利人与网络服务商之间的利益，而不应要求服务商承担过高的注意义务。网络服务提供者提供免费的网络服务，如不能举证其根据该服务获取了用户数量或直接利益，则不能苛求网络服务提供者承担更高的注意义务；如被控侵权行为发生期间，不能证明网络服务提供者提供的部分内容来源被公认为侵权的事实，则提供全网搜索的网络服务提供者并不应对该来源负有更高的注意义务。
视频搜索结果的有限性并不必然表明采用的是定向搜索链接。具有提供正版内容的来源网站数量有限，提供视频搜索服务的网络服务提供者对搜索结果进行一定的筛选以保证搜索结果的合法性是对保护作品有利的做法，不宜因为搜索来源较少就直接推定其采用了定向链接。
基本案情迅雷公司诉称，迅雷公司经合法授权享有《午夜心跳》（简称涉案作品）的独家信息网络传播权。卓易公司开发的“豌豆荚视频”播放软件设置了影视点播功能，可以点播涉案作品。卓易公司未经迅雷公司许可，提供链接服务的行为构成侵权。
卓易公司辩称，卓易公司开发的豌豆荚软件是搜索软件，不具备播放功能，涉案作品是由第三方深圳市快播科技有限公司（“快播公司”）提供并控制。卓易公司并未对搜索结果进行编辑、整理，所有信息均自动抓取自第三方网站，通过一定算法自动展示给用户，卓易公司对侵权行为不构成明知或应知，不存在过错，不应承担侵权责任。
一审情况北京市海淀区人民法院一审判决认为，卓易公司作为提供影视作品搜索、链接服务的网络服务提供者，应知相关网络用户侵害了迅雷公司的信息网络传播权，未采取合理的措施，没有尽到合理的注意义务，应当承担侵权赔偿责任。主要理由如下：
卓易公司提供的播放来源仅显示了有限几家网站的标识，其中包括快播公司的标识。卓易公司仅提供了快播公司取得的经营资质证书，并不足以免除其义务。根据已知事实，快播公司的主营业务显然不是提供正版内容的影视作品。
根据卓易公司的陈述，其运营豌豆荚软件的目的是向用户提供相关影视作品链接服务，为此该公司的软件设计了爬取信息、信息整理和入库、建立索引并根据新片等因素优先排序等流程，为网络用户提供更具有针对性的指引，使得卓易公司网站具有更大的用户粘性。同时，卓易公司提供链接服务时并未选择普通链接的跳转方式，涉案作品播放过程并未离开其网站的界面。卓易公司实际获得了相关作品的部分传播利益，在未支付相应的成本情况下，要求其承担更严格的权利合法性审查义务并无不妥。
二审情况北京知识产权法院二审审理认定，卓易公司开发的豌豆荚软件并未获取直接利益，并不因此承担更高的注意义务。主要意见如下：
避风港规则的责任认定应基于《信息网络传播权保护条例》第二十二条的规定、《信息网络传播权司法解释》第九条等规定，严守过错归责的基本原则，从个案出发进行综合性判断，在把握利益平衡的尺度。对于避风港原则的适用应立足于过错的归责原则，合理的平衡权利人与网络服务商之间的利益，而不应要求后者承担过高的注意义务。本案中，卓易公司是否构成侵权，应通过避风港规则的免责要求判断，并考虑其应承担的合理注意义务，该注意义务不应超出其预见，超出其控制能力和控制范围，使其承担显著过高的预防成本。具体来说，应考虑本案涉案作品来源快播对其注意义务的影响，以及其他构成应知来源侵权的因素。
豌豆荚软件是一款免费软件，其提供的视频搜索服务中不包含广告内容，也没有其他证据表明豌豆荚软件基于涉案作品获得了收益。尽管按照互联网经济的特点，用户数量代表了一定的经济利益。但本案中，由于豌豆荚软件并非一款专门的视频软件，迅雷公司并未举证证明豌豆荚的视频服务是否给其带来了更多用户，以及是否因涉案作品而带来用户。如仅因提供搜索链接服务即认为获得了传播利益，则无异于宣布只要存在非法链接，搜索引擎就获得了经济利益，就要为其搜索链接服务承担侵权责任，实际上已经突破了“避风港原则”，而对网络服务提供商适用无过错原则，不利于网络发展和各方利益的平衡。此外，在案证据不足以表明在被控侵权行为发生期间快播主营业务不是提供正版影视作品。故卓易公司对所链接作品的来源侵权并不存在应知的情形，其作为网络服务提供者已经尽到了注意义务，不应当承担侵权损害赔偿责任。
视频搜索结果的有限性并不必然表明采用的是定向搜索链接。具有提供正版内容的来源网站数量有限，提供视频搜索服务的网络服务提供者对搜索结果进行一定的筛选以保证搜索结果的合法性是对保护作品有利的做法，不宜因为搜索来源较少就直接推定其采用了定向链接。本案中，从卓易公司提供的视频搜索引擎数据库可以看出，卓易公司的搜索结果中来源网站呈现乱序分布，其排列并不固定，针对不同的作品其搜索结果的数量、来源、信息描述等存在显著差别，不存在规律性。可见，豌豆荚软件视频搜索并非是一种定向搜索。
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